Helhetsvurdering av de reelle forholdene
Det er også flere momenter enn det loven nevner, som har betydning når man skal avgjøre om en person er en arbeidstaker eller en selvstendig oppdragstaker. Alle momentene bør inngå i en helhetsvurdering av de reelle forholdene.
- Arbeider personen hovedsakelig for én arbeidsgiver eller oppdragsgiver?
- Har tilknytningsforholdet en noenlunde stabil karakter?
- Er tilknytningsforholdet oppsigelig med bestemte frister?
- Har virksomheten (arbeidsgiver) ansvaret for arbeidsresultatet?
- Stiller virksomheten (arbeidsgiver) med redskap, utstyr eller hjelpemidler som er nødvendige for å utføre arbeidet?
Kan man svare ja på disse spørsmålene, så taler det for at personen er en arbeidstaker.
De ulike momentene kan få ulik tyngde og betydning i hver enkelt sak. Fordi ingen saker er helt like, må derfor tilknytningsforholdet som en person har, vurderes individuelt og konkret.
Listen over er ikke uttømmende, og man kan også legge vekt på andre momenter i vurderingen, for eksempel om arbeidet innebærer en HMS-risiko som gjør at personen har behov for arbeidstakervern.
I tillegg kan en vurdering som er riktig i dag, være feil etter noe tid. Endringer i tilknytningsforholdet kan endre på vurderingen.
Arbeidsmiljøloven skiller mellom arbeidstakere og selvstendige oppdragstakere. Disse kategoriene er gjensidig utelukkende. Det betyr at en person ikke samtidig kan være både arbeidstaker og oppdragstaker i ett og samme tilknytningsforhold.
Forskjellen mellom arbeidstaker og oppdragstaker er i korte trekk:
- En arbeidstaker utfører arbeid for og underordnet en annen.
- En oppdragstaker utfører arbeid i egen tjeneste og er tydelig selvstendig.
Arbeidsmiljøloven bruker konsekvent begrepet selvstendig oppdragstaker om personer som er i et oppdragsforhold. Begrepet omfatter alle personer som (uten egne ansatte) utfører arbeid gjennom oppdrag for en virksomhet uten å være arbeidstaker.
Uklarhet og tvil rundt tilknytningsforhold er uheldig for begge parter. Arbeidsmiljøloven har derfor et krav om at oppdragsgivere må kunne bevise et oppdragsforhold.
En person skal regnes som arbeidstaker, ikke oppdragstaker, med mindre oppdragsgiver gjør det «overveiende sannsynlig» at personen er i et oppdragstakerforhold.
Dette beviskravet ble innført 1. januar 2024, og bakgrunnen for lovendringen er et ønske om at færrest mulig skal befinne seg i en gråsone i tilknytningsforholdet. En korrekt klassifisering har stor betydning for den enkeltes rettigheter etter lovverket, se nedenfor.
Lovendringen fra 1. januar 2024 endret ikke adgangen til å benytte seg av selvstendige oppdragstakere, og den endret heller ikke definisjonen av hvem som er arbeidstaker eller oppdragstaker.
Kontrakten som skal regulere tilknytningsforholdet spiller en viktig rolle som bevis i en vurdering av om man er arbeidstaker eller selvstendig oppdragstaker.
Det er likevel slik at hvis kontrakten ikke gjenspeiler realiteten i arbeidsforholdet, vil den ikke få så stor betydning som bevis. Det er de reelle forholdene som er avgjørende. Har kontrakten tittelen «Oppdragstakerkontrakt», er det altså ikke avgjørende for om man blir klassifisert som arbeidstaker eller selvstendig oppdragstaker.
Krav til arbeidsavtaler
Arbeidstakere som er i et arbeidstakerforhold, skal ha skriftlige arbeidsavtaler. Arbeidsmiljøloven har krav til hvilke opplysninger som skal stå i en arbeidsavtale.